Unternehmenskauf & MBO

Share Deal und Asset Deal

Beim Share Deal erwirbt der Käufer Anteile an einer Gesellschaft. Der Rechtsträger bleibt derselbe, es wechselt nur der Gesellschafter. Verträge, Genehmigungen, Arbeitsverhältnisse und Verbindlichkeiten laufen unverändert weiter. Was den Käufer trotzdem einholt, sind Change-of-Control-Klauseln in Miet-, Liefer- und Kreditverträgen: Sie geben dem Vertragspartner beim Gesellschafterwechsel ein Kündigungs- oder Zustimmungsrecht.

Beim Asset Deal erwirbt der Käufer einzelne Wirtschaftsgüter: Grundstücke, Maschinen, Vorräte, Forderungen, Kundenverträge, Schutzrechte. Jeder übergehende Gegenstand muss im Kaufvertrag so bezeichnet sein, dass er bestimmbar ist. Was nicht benannt ist, bleibt beim Verkäufer. Verträge gehen nicht von selbst über: Eine Vertragsübernahme setzt die Zustimmung des jeweiligen Vertragspartners voraus, eine Schuldübernahme nach § 415 Abs. 1 BGB die Genehmigung des Gläubigers. Einzelunternehmen und Personengesellschaften ohne Anteilsübertragung kennen keinen Share Deal im engeren Sinn; beim Einzelunternehmen ist der Asset Deal der einzige Weg.

Steuerlich schafft der Asset Deal beim Käufer Abschreibungsvolumen. Der Kaufpreis wird auf die erworbenen Güter und einen Geschäfts- oder Firmenwert verteilt; für diesen gilt nach § 7 Abs. 1 Satz 3 EStG eine betriebsgewöhnliche Nutzungsdauer von 15 Jahren. Der Share Deal schafft dieses Volumen nicht: Die Anschaffungskosten der Anteile sind nicht abschreibbar. Diese Differenz verschiebt den Preis, weil die Interessen gegenläufig sind. Der Verkäufer bevorzugt regelmäßig den Share Deal, weil die Veräußerung von Anteilen für ihn günstiger besteuert wird.

Form: wann der Notar zwingend ist

Die Formfrage entscheidet über Zeitplan und Kosten und wird regelmäßig zu spät gestellt.

• § 15 Abs. 3 GmbHG: „Zur Abtretung von Geschäftsanteilen durch Gesellschafter bedarf es eines in notarieller Form geschlossenen Vertrages." Das betrifft das Verfügungsgeschäft.
• § 15 Abs. 4 GmbHG: Der notariellen Form bedarf auch die Vereinbarung, durch die die Verpflichtung zur Abtretung begründet wird, also der Kaufvertrag selbst. Satz 2 lässt Heilung zu: Eine formlos getroffene Vereinbarung wird durch den formgerechten Abtretungsvertrag gültig. Auf diese Heilung sollte sich niemand verlassen, weil der formlose Vertrag bis dahin nicht durchsetzbar ist.
• § 311b Abs. 1 BGB: Ein Vertrag über die Verpflichtung zur Übertragung oder zum Erwerb von Grundstückseigentum bedarf der notariellen Beurkundung. Gehört ein Betriebsgrundstück zum Asset Deal, ist damit der gesamte Kaufvertrag beurkundungsbedürftig. Heilung tritt erst mit Auflassung und Eintragung im Grundbuch ein.
• § 311b Abs. 3 BGB: Auch ein Vertrag, durch den sich ein Teil verpflichtet, sein gegenwärtiges Vermögen oder einen Bruchteil davon zu übertragen, bedarf der notariellen Beurkundung. Der Fall wird beim Verkauf eines Einzelunternehmens praktisch, wenn der Betrieb nahezu das gesamte Vermögen des Inhabers ausmacht.

Bei der GmbH tritt zur Form die Gesellschafterliste. Nach § 16 Abs. 1 GmbHG gilt im Verhältnis zur Gesellschaft nur als Inhaber eines Geschäftsanteils, wer in der im Handelsregister aufgenommenen Liste eingetragen ist. Die Liste ist zugleich Anknüpfungspunkt für den gutgläubigen Erwerb nach § 16 Abs. 3 GmbHG. Aktien einer nicht börsennotierten AG sind demgegenüber ohne notarielle Form übertragbar; die Strukturentscheidung hat also auch eine Kostenseite.

Haftung, die mit dem Betrieb übergeht

Drei Normen greifen unabhängig davon, was im Kaufvertrag steht. Alle drei sind Fälle des Asset Deals oder des Betriebsübergangs, nicht des reinen Anteilskaufs, denn beim Share Deal wechselt der Betriebsinhaber nicht.

• § 613a BGB: Geht ein Betrieb oder Betriebsteil durch Rechtsgeschäft auf einen anderen Inhaber über, tritt dieser in die Rechte und Pflichten aus den bestehenden Arbeitsverhältnissen ein. Der bisherige Arbeitgeber haftet nach Absatz 2 als Gesamtschuldner für Verpflichtungen, die vor dem Übergang entstanden sind und vor Ablauf eines Jahres nach dem Übergang fällig werden. Eine Kündigung wegen des Betriebsübergangs ist nach Absatz 4 unwirksam. Nach Absatz 5 sind die betroffenen Beschäftigten vor dem Übergang in Textform zu unterrichten; nach Absatz 6 können sie dem Übergang innerhalb eines Monats nach Zugang der Unterrichtung schriftlich widersprechen. Eine fehlerhafte Unterrichtung setzt die Monatsfrist nicht in Lauf, das Widerspruchsrecht bleibt dann offen.
• § 25 Abs. 1 HGB: „Wer ein unter Lebenden erworbenes Handelsgeschäft unter der bisherigen Firma mit oder ohne Beifügung eines das Nachfolgeverhältnis andeutenden Zusatzes fortführt, haftet für alle im Betriebe des Geschäfts begründeten Verbindlichkeiten des früheren Inhabers." Nach Absatz 2 wirkt eine abweichende Vereinbarung gegenüber Dritten nur, wenn sie in das Handelsregister eingetragen und bekannt gemacht oder dem Dritten vom Erwerber oder Veräußerer mitgeteilt wurde. Wer die Firma nicht fortführt, haftet nach Absatz 3 nur bei einem besonderen Verpflichtungsgrund, etwa handelsüblicher Bekanntmachung der Übernahme.
• § 75 Abs. 1 AO: Wird ein Unternehmen oder ein gesondert geführter Betrieb im Ganzen übereignet, haftet der Erwerber für Steuern, bei denen sich die Steuerpflicht auf den Betrieb gründet, und für Steuerabzugsbeträge. Erfasst sind Ansprüche, die seit Beginn des letzten vor der Übereignung liegenden Kalenderjahres entstanden sind und bis zum Ablauf eines Jahres nach Anmeldung des Betriebs durch den Erwerber festgesetzt oder angemeldet werden. Den Steuern stehen Ansprüche auf Erstattung von Steuervergütungen gleich. Die Haftung beschränkt sich auf den Bestand des übernommenen Vermögens. Nach § 75 Abs. 2 AO gilt das nicht für Erwerbe aus einer Insolvenzmasse und für Erwerbe im Vollstreckungsverfahren.

Diese Haftungsstränge gehören in die Due Diligence, bevor der Kaufpreis feststeht. Sie sind der Grund, warum Banken die Freistellungsklauseln des Kaufvertrags lesen: Eine Freistellung wirkt nur zwischen Käufer und Verkäufer, nicht gegenüber Finanzamt, Sozialversicherung oder Altgläubiger. Sie ist deshalb nur so viel wert wie die Bonität des Verkäufers oder die Sicherheit, die sie unterlegt.

Kaufpreismechanismen

Zwischen Unterzeichnung und Vollzug liegen regelmäßig Wochen. In dieser Zeit verändert sich das Unternehmen. Zwei Mechaniken teilen das Ergebnis dieser Zeit zwischen den Parteien auf, eine dritte verschiebt einen Teil des Preises in die Zukunft.

Bei Closing Accounts hängt der Endpreis an der Definition des Betriebskapitals. Wer Working Capital im Vertrag nicht sauber definiert, verhandelt es nach dem Vollzug ein zweites Mal. Der Earn-out hat eine steuerliche Kehrseite, die den Verkäufer trifft: Nach dem Urteil des Bundesfinanzhofs vom 09.11.2023, IV R 9/21, sind bei der Veräußerung eines Mitunternehmeranteils neben dem Festkaufpreis zu leistende gewinn- oder umsatzabhängige Kaufpreisbestandteile erst im Zeitpunkt des Zuflusses als nachträgliche Betriebseinnahmen zu versteuern; die Tarifbegünstigung des Veräußerungsgewinns greift für sie nicht. Das gilt ausdrücklich auch für Earn-out-Klauseln, deren Entstehen dem Grunde und der Höhe nach ungewiss ist.

Gewährleistung und W&I-Versicherung

Das gesetzliche Kaufrecht passt auf den Unternehmenskauf schlecht. Beim Anteilskauf gilt es über § 453 Abs. 1 BGB nur entsprechend, und § 442 Abs. 1 BGB schließt Rechte des Käufers aus, soweit er den Mangel bei Vertragsschluss kannte. Verträge arbeiten deshalb mit einem selbständigen Garantiekatalog und eigenen Rechtsfolgen: Bagatellgrenze, Gesamtfreibetrag, Haftungshöchstbetrag, Verjährungsfristen je Garantiegruppe. Steuern und Sozialabgaben laufen üblicherweise über eine gesonderte Freistellung, weil sie an Fristen des Steuerrechts gebunden sind.

Eine W&I-Versicherung (Warranty and Indemnity) übernimmt die Haftung aus diesem Garantiekatalog gegen Prämie. Wirtschaftlich löst sie ein Sicherungsproblem: Der Verkäufer will den Erlös verteilen, der Käufer will nach dem Vollzug einen solventen Schuldner. Die Police kennt regelmäßig einen Selbstbehalt und deckt keine Umstände, die im Prüfungsprozess bereits bekannt waren. Für die Bank ist sie kein Ersatz für Sicherheiten, sondern eine Zusatzdeckung. Belegbare Marktzahlen fehlen: Prämiensätze, Deckungssummen und Marktanteile der W&I-Versicherung in Deutschland veröffentlicht keine amtliche Stelle und auch keine Verbandsstatistik. Wer solche Werte genannt bekommt, sollte nach der Erhebung fragen.

Fusionskontrolle und Investitionsprüfung

Eine kartellrechtliche Anmeldung ist bei Mittelstandstransaktionen die Ausnahme. § 35 Abs. 1 GWB knüpft die Zusammenschlusskontrolle an weltweite Umsatzerlöse der beteiligten Unternehmen von zusammen mehr als 500 Mio. €, einen Inlandsumsatz von mehr als 50 Mio. € bei einem Beteiligten und mehr als 17,5 Mio. € bei einem weiteren. Daneben steht die Transaktionswertschwelle des § 35 Abs. 1a GWB: 500 Mio. € weltweit, 50 Mio. € Inlandsumsatz eines Beteiligten, eine Gegenleistung von mehr als 400 Mio. € und erhebliche Inlandstätigkeit des Ziels. Diese Beträge gelten unverändert seit dem GWB-Digitalisierungsgesetz von 2021.

Wird eine Schwelle erreicht, ist der Zusammenschluss vor dem Vollzug beim Bundeskartellamt anzumelden (§ 39 GWB). § 41 Abs. 1 GWB verbietet den Vollzug vor der Freigabe; Rechtsgeschäfte, die gegen das Verbot verstoßen, sind unwirksam. Das ist keine Ordnungswidrigkeit am Rande, sondern trifft die Wirksamkeit des Kaufvertrags.

Verfahrensstand der 12. GWB-Novelle: Das Bundeskabinett hat den Regierungsentwurf am 15.07.2026 beschlossen. Er liegt dem Bundestag als Drucksache 21/7865 vom 07.09.2026 vor und sieht eine Anhebung der Aufgreifschwellen auf 750 Mio. € weltweit, 75 Mio. € und 20 Mio. € im Inland vor. Am 08.09.2026 ist das Gesetz nicht in Kraft; maßgeblich bleiben die Beträge des geltenden § 35 GWB.

Ein zweites Genehmigungserfordernis betrifft Erwerber von außerhalb der Europäischen Union. Nach § 55a Abs. 1 AWV kann das Bundesministerium für Wirtschaft den Erwerb eines inländischen Unternehmens durch einen Unionsfremden prüfen, wenn das Ziel einer von 27 Fallgruppen unterfällt, etwa Betreiber kritischer Infrastruktur. § 56 AWV bestimmt, ab welchem Stimmrechtsanteil ein Erwerb erfasst ist: 10 Prozent bei den Fallgruppen der Nummern 1 bis 7, 20 Prozent bei den Nummern 8 bis 27, sonst 25 Prozent. Für die Fallgruppen des § 55a Abs. 1 AWV besteht Meldepflicht. Bei einer innerdeutschen Nachfolgeregelung ohne unionsfremden Erwerber ist die Investitionsprüfung nicht einschlägig.

Die Finanzierung des Kaufpreises

Der Kaufpreis wird selten in einer Summe bei Vollzug gezahlt, und er wird fast nie aus einer Quelle finanziert. Die Bausteine unterscheiden sich im Rang, und der Rang entscheidet über den Preis des Kapitals.

Das Verkäuferdarlehen erfüllt zwei Zwecke. Es schließt die Lücke zwischen Kaufpreis und verfügbarem Fremdkapital, und es hält den Verkäufer wirtschaftlich im Boot. Wo es nicht ausreicht, tritt Mezzanine-Kapital daneben. Banken werten das Verkäuferdarlehen nur dann wie wirtschaftliches Eigenkapital, wenn ein qualifizierter Rangrücktritt vorliegt und die Tilgung hinter der Bankfinanzierung zurücksteht. Bilanziell ändert der Rangrücktritt nichts: Nach § 246 Abs. 1 HGB bleibt das Darlehen Verbindlichkeit. Wirkung entfaltet er im Überschuldungsstatus nach § 19 Abs. 2 Satz 2 InsO und, soweit ausdrücklich vereinbart, in der Kreditvertragsdokumentation. Steuerlich ist die Formulierung heikel: Ein Rangrücktritt, nach dem die Verbindlichkeit nur aus künftigen Gewinnen oder einem Liquidationsüberschuss zu tilgen ist, führt nach § 5 Abs. 2a EStG zur gewinnwirksamen Ausbuchung (BFH, Urteil vom 10.08.2016, I R 25/15).

Als Sicherheiten dienen beim Asset Deal die erworbenen Gegenstände selbst, beim Share Deal die Verpfändung der Geschäftsanteile, die Abtretung von Forderungen und regelmäßig eine persönliche Bürgschaft des Erwerbers. Reichen die Sicherheiten nicht, kommt eine Ausfallbürgschaft der Bürgschaftsbank des Sitzlandes in Betracht. Auf der Förderseite ist der ERP-Förderkredit Gründung und Nachfolge (077) einschlägig: Die KfW fördert darüber ausdrücklich die Übernahme eines gewerblichen Unternehmens und die tätige Beteiligung, mit bis zu 500.000 € je Antragsteller; antragsberechtigt sind Personen, deren Unternehmen weniger als fünf Jahre geschäftstätig ist (KfW-Merkblatt 077, Stand 10.12.2025). Weitere Wege zeigt die Übersicht zu Förderdarlehen.

Debt Push Down und die Grenze der Kapitalerhaltung

Der Kaufpreis wird oft über eine Erwerbsgesellschaft finanziert, die selbst keinen Ertrag erwirtschaftet. Der Kapitaldienst muss deshalb aus dem Zielunternehmen kommen. Diese Verlagerung der Schuld auf die Ebene der operativen Gesellschaft heißt Debt Push Down. Sie hat eine harte Grenze: § 30 Abs. 1 Satz 1 GmbHG untersagt die Auszahlung des zur Erhaltung des Stammkapitals erforderlichen Vermögens an die Gesellschafter. Ausschüttungen, Darlehen an den Erwerber und Sicherheiten der Zielgesellschaft für den Akquisitionskredit sind daran zu messen. Satz 2 nimmt zwei Fälle aus: Leistungen bei bestehendem Beherrschungs- oder Gewinnabführungsvertrag und Leistungen, die durch einen vollwertigen Gegenleistungs- oder Rückgewähranspruch gegen den Gesellschafter gedeckt sind. Satz 3 stellt klar, dass die Rückzahlung eines Gesellschafterdarlehens nicht unter das Auszahlungsverbot fällt.

Praktisch heißt das: Eine Aufwärtssicherheit der Zielgesellschaft für die Kaufpreisfinanzierung ist nicht schon deshalb zulässig, weil beide Gesellschaften zum selben Erwerber gehören. Sie braucht entweder die Vollwertigkeit des Rückgriffsanspruchs oder einen Unternehmensvertrag. Fehlt beides, trifft die Geschäftsführung der Zielgesellschaft eine Erstattungspflicht nach § 31 GmbHG. Kreditverträge tragen dieser Lage mit Beschränkungsklauseln Rechnung, die die Sicherheitenverwertung auf den freien Teil des Vermögens begrenzen.

Zwei steuerliche Nebenwirkungen gehören in dieselbe Rechnung. Beim Share Deal gehen nicht genutzte Verluste der Zielgesellschaft nach § 8c Abs. 1 KStG vollständig unter, wenn innerhalb von fünf Jahren mehr als 50 Prozent der Anteile oder Stimmrechte auf einen Erwerber übergehen. Und hält die Gesellschaft inländischen Grundbesitz, löst der Anteilserwerb Grunderwerbsteuer aus, wenn innerhalb von zehn Jahren mindestens 90 Prozent der Anteile übergehen oder sich in einer Hand vereinigen (§ 1 Abs. 2a, 2b, 3 und 3a GrEStG).

Was die Bank eigenständig prüft

Die Bank verlässt sich nicht auf den Prüfungsbericht des Käufers. Nach § 18 Abs. 1 KWG darf ein Kreditinstitut einen Kredit, der insgesamt 1.500.000 € oder 10 Prozent seines Kernkapitals überschreitet, nur gewähren, wenn es sich die wirtschaftlichen Verhältnisse des Kreditnehmers offenlegen lässt, insbesondere durch Vorlage der Jahresabschlüsse. Die Schwelle liegt seit dem 31.03.2026 bei 1.500.000 €; vorher waren es 750.000 €. Für die Akquisitionsfinanzierung bedeutet das: Offenzulegen sind die Verhältnisse des Kreditnehmers, also regelmäßig der Erwerbsgesellschaft und des Zielunternehmens. Wie tragfähig der Kapitaldienst nach dem Kauf ist, misst die Bank an der künftigen Ertragslage, nicht an der Vergangenheit des Verkäufers; die dynamische Verschuldung ist dafür die gebräuchliche Größe. Zum Vergleich der Konditionen und Strukturen des klassischen Bankkredits siehe Unternehmenskredit.

Beratung und Volumen

Peak Advisors prüft bei Übernahmen, ob das Unternehmen den Kapitaldienst nach dem Kauf trägt. Beraten wird ab 200.000 € Vorhabensvolumen. Diese Schwelle ist im Markt der Nachfolgefinanzierung keine Ausnahme: Nach dem KfW-Nachfolge-Monitoring Mittelstand 2025 lag die durchschnittliche Kaufpreisvorstellung der Übergabewilligen für Nachfolgen bis Ende 2029 bei rund 499.000 €, der Median bei 375.000 € (KfW Research, Fokus Volkswirtschaft Nr. 526, 09.01.2026). Mehr als jedes vierte dieser Unternehmen, 27 Prozent, setzt den Kaufpreis mit über 1 Mio. € an. Das sind Preisvorstellungen der Verkäuferseite, keine erzielten Preise. Der sinnvolle Zeitpunkt für die Beratung liegt vor dem ersten Bankgespräch, weil Kaufpreis und Aufteilung dann noch verhandelbar sind.

Für Heilberufe gelten Sonderregeln, die dieser Artikel nicht abbildet: Dort wird der Praxiswert nach einem eigenen Verfahren ermittelt und die Übertragung hängt am Zulassungsrecht, siehe Praxisübernahme und Goodwill.

Wo die Belege enden

Eine allgemeingültige Eigenkapitalquote für Akquisitionsfinanzierungen veröffentlicht keine Stelle. Ebenso wenig gibt es eine amtlich belegte Obergrenze für den Anteil des Verkäuferdarlehens, einen offiziellen Zielwert für den Verschuldungsgrad nach dem Kauf oder eine belastbare deutsche Statistik zu Kaufpreis-Multiplikatoren im Mittelstand. Diese Größen entstehen im Einzelfall aus Ertragskraft, Sicherheitenlage und der Unternehmensbewertung, die den Wert des Zielunternehmens ermittelt und damit die Grundlage der Preisverhandlung liefert. Wer Prozentwerte als Marktstandard genannt bekommt, sollte nach der Quelle fragen.

Häufige Fragen